公司的钱不能独吞,更不能乱用——简述挪用资金罪
来源: | 作者:中证律师吕华鑫 | 发布时间: 2020-05-22 | 2103 次浏览 | 分享到:

公司的钱不能独吞,更不能乱用——简述挪用资金罪

在现实生活中,很多股东、高管甚至企业管理财产的员工对自身所享有的企业财产管理权有着不正当的理解,股东认为该企业是其投资设立的,当然的对企业财产权益有支配权利。高管会认为其为该企业的管理人员,也是负责人员,对该企业的资金自行挪用并无不当,最严重也只是自己向股东们负一定的民事责任。企业管理财产的员工会认为,个人对企业的资金流向有掌控的职能,因企业拖欠工资或其他原因自己挪用部分资金后及时归还更改账本,也不存在任何问题。以上的情形实际上都是违规甚至是犯罪的。

一、挪用资金罪的犯罪构成及追诉标准:

依据《刑法》第二百七十二条,挪用资金罪在行为方式上为利用职务之便,挪用本单位资金个人使用或借贷给他人使用,具体的情形有以下三种:1、超三个月以上未还的;2、虽未超过三个月,但进行营利活动的;3、虽未超过三个月,但进行非法活动的。又依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《贪污贿赂解释》)可知,以上三种情形也有相应的追诉标准。现对其具体阐述:

(一)挪用单位资金归个人所用或借贷他人超三个月未还的

该情形可以理解为擅自挪用单位资金逾期未还的行为,而这个期限有明确规定是三个月,且挪用用途不可以用做营利或非法活动。同时《贪污贿赂解释》规定了该情形的追诉标准为10万元以上。也就是说,即便挪用的目的是用来生活应急或应对自身突发事故的,只要达到10万元以上且超过三个月未归还的即可追究其刑事责任,挪用的具体目的可作为量刑依据。

(二)挪用单位资金归个人所用或借贷他人虽未超过三个月,但进行营利活动的

该情形所保护的是本企业财产的特定性,也就是说企业财产只能在本企业用于经营,故而不论挪用期限也不论该营利活动营利与否,若达到《贪污贿赂解释》规定的10万元以上的就应予追诉。这样也就表明,除了我们熟知的市场经营项目外,其他的如将本企业资金挪用于其他企业验资的,或购买股票、甚至购买射幸类的彩票等,这些将本单位资金处于不特定的商事风险中的行为,均可定为营利活动。

(三)挪用单位资金归个人所用或借贷他人虽未超过三个月,但进行非法活动的

该情形会使企业财产处于严重的不特定状态中,故而《贪污贿赂解释》对该情形的追诉标准定为6万元,比其他两种情形更严苛,该非法活动不只限于犯罪,也包括吸毒、赌博等一般违法情形。同时明知他人用于违法犯罪活动而为他人提供单位资金的,也应以“进行非法活动”的情形认定,对其所衍生出的其他犯罪,数罪并罚。

二、挪用资金罪的出罪情形:

最高人民法院经再审,于2018年5月30日依法宣判张文中诈骗、单位行贿、挪用资金案,再审裁判结果为原审被告张文中无罪。其中关于张文中所涉嫌的挪用资金罪最高人民法院认为“张文中与陈某1、田某1共谋,并利用陈某1职务上的便利,将陈某1所在泰康公司4000万元资金转至卡斯特投资咨询中心股票交易账户进行营利活动的事实清楚,证据确实。但原判认定张文中挪用资金归个人使用、为个人谋利的事实不清、证据不足。故原判认定张文中的行为构成挪用资金罪,属于认定事实和适用法律错误,应当依法予以纠正。”

同时结合《全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会刑法室关于挪用资金罪有关问题的答复》可知,挪用资金罪中的“归个人使用”与挪用公款罪中的“归个人使用”含义基本相同,也即排除了挪用本单位资金归集体使用,为了集体利益或公共利益的情形。

故而,综合最高人民法院判决及全国人大常委会法工委的复函,即使行为人有挪用资金事实,但该资金行为人并非个人使用且用于单位或集体利益的,也不应认定为挪用资金罪。

三、挪用资金罪包容评价的探讨:

依据《贪污贿赂解释》可知对挪用资金罪的三种情形有不同的追诉标准,但当三种情形并未符合相应追诉数额且出现竞合状态时应如何认定?现予以展开探讨:

(一)挪用单位资金9万元超过三个月未归还,同时又挪用单位资金5万元进行非法活动也超过三个月未归还的

此类情况,若分别按照不同情形确定追诉标准,依据《贪污贿赂解释》追诉数额的规定,均不能认定为挪用资金罪。但是,挪用资金5万元用于非法活动也超过三个月未还,此时,可对非法活动包容评价为其他活动,此种包容评价的情形并未违反罪刑法定原则,且将非法活动评价为其他活动在一定程度上也属于有利于被告的解释。从而,此类情况经包容评价后,为挪用单位资金14万元,超过三个月未归还,应予追究其刑事责任。

(二)挪用单位资金9万元进行营利活动,同时又挪用单位资金5万元进行非法活动的

此类情况,按照不同情形确定追诉的,仍不能认定为挪用资金罪。但是,因该两种情况的根本,都属于将企业资金处于一个不确定的状态中,且进行非法活动的不确定风险更大,此时将非法活动包容评价为营利活动的,仍属于有利于被告人的解释,从而,包容评价后,为挪用单位资金14万元用于营利活动,应予追究其刑事责任。

(三)挪用单位资金9万元进行其他活动,在三个月内返还,同时挪用单位资金5万元进行营利活动,同时又挪用单位资金4万元进行非法活动的

此类情况,虽然涉及多种情形,但均未达到《贪污贿赂解释》中确定的追诉标准,且该三种情形不可进行包容评价。因挪用单位资金进行其他活动的已在三个月内归还,无法包容其他情形,无法追诉。将非法活动包容评价为营利活动的,因数额未达到10万元,也不可追诉。此类情况中绝不可将营利活动包容评价为非法活动,这样就会做出不利于被告人的解释,违反刑法原则,故而此类情况不应认定为挪用资金罪。

以上为挪用资金罪包容评价的列举探讨,此类包容情形可将重行为评价为轻行为,绝不可将轻行为评价为重行为,从而遵循刑法原则,对被告人进行准确的定罪量刑。

注:《中华人民共和国刑法》

第二百七十二条 【挪用资金罪】公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过三个月未还的,或者虽未超过三个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的,处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的,或者数额较大不退还的,处三年以上十年以下有期徒刑。